О некоторых вопросах обеспечения нотариальной тайны
«Как тайный советник юстиции нотариус посвящается в житейские и имущественные тайны, дает верные правовые советы. Как "светский священник" нотариус хранит тайну правовой исповеди.» Равиль Алеев.
В своей деятельности нотариусы руководствуются исходными положениями, основными идеями, отражающиеся в нормах права. Это своеобразная несущая конструкция, на которой не только строится, но и реализуется вся система. Основными и ключевыми ориентирами деятельности нотариуса служат прежде всего принципы такой деятельности. Очень важно, чтобы каждый нотариус был в полной мере ответственен к соблюдению не только общеправовых принципов, но и принципов своей деятельности, понимал важность их не только для себя, но и для других лиц, приоритет и их сущность. Принципы нотариальной деятельности взаимосвязаны, согласованы в своём содержании и форме реализации, являются императивными.
Особое место и значение в деятельности нотариуса занимает принцип обеспечения нотариальной тайны. Данный принцип возникает ещё до совершения нотариусом нотариального действия, на стадии обращения заинтересованного лица. Уже само по себе посещение лицом нотариальной конторы, нотариального бюро может являться тайной информацией для разглашения её другим лицам.
Закон Республики Беларусь от 18.07.2004 «О нотариате и нотариальной деятельности» (далее – Закон о нотариате) раскрывает понятие нотариальной тайны. Нотариальная тайна - это сведения по совершенному нотариальному действию, а также иные сведения, полученные при совершении нотариального действия или обращении к нотариусу либо иному лицу (уполномоченному должностному лицу местных исполнительных и распорядительных органов, дипломатическому агенту дипломатических представительств Республики Беларусь, консульскому должностному лицу консульских учреждений Республики Беларусь) заинтересованного лица, в том числе о его личных неимущественных и (или) имущественных правах и обязанностях.
Обязанность соблюдать нотариальную тайну закреплена не только в статье 9 Закона о нотариате, также предусмотрена статьёй 25 Закона о нотариате, Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 16.11.2004 «Об утверждении Правил профессиональной этики нотариуса» (далее – Правила профессиональной этики), Законом Республики Беларусь от 12.07.2013 «О медиации» (далее – Закон о медиации).
Статья 25 Закона о нотариате обязывает нотариуса не разглашать сведения, составляющие нотариальную, коммерческую и (или) иную охраняемую законом тайну, другую информацию, распространение и (или) предоставление которой ограничено, в том числе без письменного согласия физического лица сведения о его частной жизни и персональные данные, если иное не установлено законодательными актами. Правила профессиональной этики также обязывают нотариуса соблюдать тайну совершенного нотариального действия, сохранять конфиденциальность в отношении сведений, полученных от клиентов. Информация, полученная от клиента, не может быть использована нотариусом в личных целях. Следует отметить, что статья 25 Закона о нотариате пусть и не содержит понятие «конфиденциальность информации», но раскрывает её содержание.
Законодательство содержит понятие информации, в соответствии с которым это сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. Таким образом, к конфиденциальной информации в широком понимании относятся все виды информации. Термин «конфиденциальность» содержится и в законодательстве о медиации. При проведении медиации сохраняется конфиденциальность всей информации, относящейся к медиации, если стороны не договорились об ином, за исключением информации о заключении соглашений о применении медиации, о прекращении медиации. Медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без письменного согласия сторон. В случае, если медиатор получил от одной из сторон информацию, относящуюся к медиации, он может раскрыть такую информацию другой стороне только с согласия стороны, предоставившей эту информацию. Следует заметить, что Закон о медиации предусматривает случай раскрытия конфиденциальной информации с согласия стороны, представившей информацию, но только второй стороне. На мой взгляд, данный подход законодателя также мог бы быть использован и в некоторых случаях нотариальной деятельности.
Обращает на себя внимание тот факт, что применительно к тайне нотариального действия, законодатель использует термин «сведения», а не «информация». В русском языке слово «сведения» определяется как «знание, представление о чем-либо», что не позволяет объемно охарактеризовать понятие «сведения» в силу недостаточности предложенных признаков. По своей сущности понятие «сведения», имеющее происхождение от глагола «ведать» («знать»), даёт основание рассматривать его (их) лишь как информацию, познанную человеком и несущую в себе признаки суждения, основанного на опыте. В то же время в законодательстве, регулирующем общественные отношения, которые имеют информационную составляющую, в том числе о тайнах, наиболее распространен термин «информация». Предполагается, что нотариус обязан хранить в тайне не только задокументированную информацию. Часто сведения, получаемые при общении с клиентом, более информационно насыщены, чем документы, остающиеся в делах нотариальной конторы. Нотариусу и работающим в нотариальных конторах лицам становятся известны различные сведения, касающиеся личных интересов граждан или деятельности юридических лиц. Такие сведения, как правило, имеют конфиденциальный характер. И так, следует сделать вывод, что «сведения» это более объемное понятие, фундаментом которого является информация. Сведения, составляющие нотариальную тайну, относятся к информации, распространение и (или) предоставление которой ограничено. К такой информации также относятся информация о частной жизни физического лица и персональные данные, информация, составляющая коммерческую, профессиональную, банковскую тайну, сведения, составляющие государственные секреты и др. Сбор, обработка, хранение информации о частной жизни физического лица и персональных данных, а также пользование ими, осуществляются с письменного согласия данного физического лица, если иное не установлено законодательными актами Республики Беларусь.
Понятие «персональные данные» определяется законом довольно объёмно. К понятию «персональные данные» можно отнести абсолютно любые данные, если с помощью таких данных можно идентифицировать физическое лицо, так как законодательством не установлен перечень «иных данных». К основным персональным данным относятся: идентификационный номер; фамилия, собственное имя, отчество (если таковое имеется); пол; число, месяц, год рождения; место рождения; цифровой фотопортрет; данные о гражданстве (подданстве); данные о регистрации по месту жительства и (или) месту пребывания; данные о смерти или объявлении физического лица умершим, признании безвестно отсутствующим, недееспособным, ограниченно дееспособным (дата признания физического лица недееспособным, ограниченно дееспособным, дата отмены соответствующего решения; дата установления опеки, попечительства; дата прекращения опеки, попечительства; дата освобождения, отстранения опекунов, попечителей от выполнения их обязанностей) и др. Определённый интерес для нотариуса при осуществлении нотариальной деятельности может также иметь информация о дате признания физического лица недееспособным, ограниченно дееспособным, дата отмены соответствующего решения, которая, как видно, также содержится и в персональных данных физического лица.
ОСОБЕННОСТИ СУБЪЕКТНОГО СОСТАВА ОБЕСПЕЧЕНИЯ НОТАРИАЛЬНОЙ ТАЙНЫ
В структуру любого правоотношения входят субъекты. Субъектами обеспечения нотариальной тайны являются прежде всего нотариусы, уполномоченные должностные лица местных исполнительных и распорядительных органов, дипломатических агентов дипломатических представительств Республики Беларусь и консульских должностных лиц консульских учреждений Республики Беларусь.
К особой категории следует отнести лиц, которым сведения, составляющие нотариальную тайну, стали известны в связи с исполнением этими лицами служебных обязанностей, а также стажера нотариуса. По моему мнению, перечень субъектов, указанных в пунктах 5-6 статьи 9 Закона о нотариате должен быть расширен. В него следует включить лиц, обучающихся в учебных заведениях и направленных для прохождения практики не только в нотариальную контору, но и в нотариальную палату, нотариальный архив. Студенты, проходящие практику, фактически получают доступ к документам, присутствуют при совершении нотариального действия, беседе клиента с нотариусом. В связи с чем, должны быть законодательно закреплены последствия раскрытия такими лицами нотариальной информации.
Следует отметить ещё одну категорию лиц, имеющую отношение к процессу совершения нотариального действия, но ответственность которых за разглашение полученной нотариальной информации, не урегулирована в полном объёме. Речь идёт о рукоприкладчике. Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК) запрещает гражданину, подписавшему завещание вместо завещателя, разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его составления, отмены или изменения. В то же время норма, регулирующая данное правоотношение, запрещает разглашать данные сведения только до открытия наследства, что, на мой взгляд, также требует корректировки законодательства. Закон о нотариате содержит норму, позволяющую участвовать рукоприкладчику не только при удостоверении завещания, но и при совершении иных нотариальных действий, а также подписывать заявление. Но, в отличие от порядка удостоверения завещания, обязанность сохранять нотариальную тайну при составлении иных нотариальных документов, заявлений, законодательно не закреплена, что, на мой взгляд, также требует правового урегулирования. Целесообразно при совершении любого нотариального действия с участием рукоприкладчика руководствоваться требованиями закона, предъявляемым к рукоприкладчику при удостоверении завещания.
И так, граждане, участвующие в ходе нотариального производства в качестве представителей, рукоприкладчиков, переводчиков, свидетелей, а также лица, обучающиеся в учебных заведениях и направленные для прохождения соответствующего вида учебной, производственной, преддипломной и иной практики в нотариальную контору, получившие доступ к информации, составляющей нотариальную тайну, обладателями которой являются нотариус и обратившиеся за совершением нотариального действия лица, в случае умышленного или неосторожного разглашения этой информации при отсутствии в действиях таких лиц состава преступления должны нести гражданскую ответственность в соответствии с законодательством.
Принцип обеспечения нотариальной тайны заложен также и в порядке выдачи дубликата нотариальных документов. Следует обратить внимание на тот факт, что нотариусом может быть выдан дубликат только нотариального документа. Норма статьи предусматривает ограниченный круг лиц, которые могут реализовать своё право на получение дубликата. На мой взгляд, с учётом общих положений о представительстве, содержащихся в гражданском законодательстве, дубликат нотариального документа может быть выдан и уполномоченному в установленном порядке представителю, при наличии указания в доверенности соответствующего полномочия. Целесообразно нотариусу при составлении проекта доверенности в тексте указывать конкретное полномочие на получение дубликата нотариального документа, что позволит исключить разное правовое толкование полномочий, определить их соответствие волеизъявлению доверителя, обеспечить соблюдение принципа нотариальной тайны.
Дубликаты завещаний могут быть выданы лично завещателю, а после его смерти – указанным в завещании наследникам или отказополучателям, а также исполнителю завещания. В случае смерти указанного в завещании наследника дубликат завещания может быть выдан его наследникам. Существуют разные мнения в применении нормы в части выдачи дубликата завещания наследникам указанного в завещании наследника в случае его смерти. Кого законодатель в данной норме называет «наследниками»? Наследники любой очереди или только те, которые призываются к наследованию? Если анализировать использование законодателем термина «наследник» в нормах ГК, регулирующих наследственные правоотношения, можно заметить, что «наследниками» законодатель указывает наследников, имеющих первоочередное право наследования, призываемых к наследованию. Так, статьи 1074-1075 ГК содержат нормы, регулирующие отказ наследника от наследства. Содержание указанных норм определяет, что законодатель в качестве субъекта указывает наследника, при этом, не делает акцент на наличие у наследника первоочередного права наследования. Мы понимаем, что отказаться от наследства, в том числе сделать направленный отказ, может только тот наследник, имеющий первоочередное, приоритетное право перед другими наследниками, обладающий правом наследования, призываемый к наследованию. Поэтому, в нотариальной практике, на мой взгляд, при определении субъектного состава лиц, которым может быть выдан дубликат завещания в случае смерти указанного в завещании наследника следует понимать тех наследников, у которых есть первоочередное право наследования. При выдаче дубликата завещания нотариус проверяет документы, подтверждающие не только факт смерти, но и родственные отношения наследника с наследодателем. В данном случае, к нотариусу могут обратиться за получением дубликата завещания наследники любой очереди, например, родные братья и сёстры. Как нотариусу установить тот факт, что именно обратившиеся наследники призываются к наследованию, являются первоочередными, ведь достоверную информацию от обратившихся наследников нотариус так может и не получить. В связи с чем, с содержанием завещания смогут ознакомится наследники любой очереди указанного в завещании умершего наследника.
Состав сведений о завещании, которые могут быть выданы лицам, указанным в пункте 4 статьи 9 Закона о нотариате ни Законом о нотариате, ни иными законодательными актами не определяется. Законодатель не представил перечень того, какие именно это сведения. В связи с чем, на мой взгляд, это могут быть любые сведения о завещании, в том числе о содержании завещания, фамилии, имени, отчестве наследника, дате составления, изменений и др. Статья 1050 ГК запрещает до открытия наследства разглашать сведения о завещании, при этом законодатель конкретизирует сведения, указывая, что это сведения, касающиеся содержания завещания, его составлении, отмены или изменении. По моему мнению, пункт 4 статьи 9 Закона о нотариате следовало бы уточнить, в части содержания сведений, которые могут быть представлены наследникам (например, как в статье 1050 ГК), что позволило бы нотариусам единообразно применять данную норму закона в своей деятельности, ведь непосредственно сам текст завещания также может содержать информацию, распространение и (или) предоставление которой ограничено.
В целях выявления состава наследства и его охраны нотариус вправе запрашивать у банков и небанковских кредитно-финансовых организаций сведения об имеющихся у них во вкладах (депозитах), на счетах или переданных им на хранение деньгах (валюте), валютных и иных ценностях, принадлежащих наследодателю. Полученные сведения нотариус может сообщать лишь исполнителю завещания и наследникам. Как видно ГК и Закон о нотариате ограничивают круг лиц, которым нотариус может сообщить сведения об имеющихся у банков и небанковских кредитно-финансовых организаций о вкладах (депозитах), на счетах или переданных им на хранение деньгах (валюте), валютных и иных ценностях, принадлежащих наследодателю.
ОСОБЕННОСТИ ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПОРЯДКА И ПРОЦЕДУРЫ ПРАКТИЧЕСКОЙ РЕАЛИЗАЦИИ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ПРИНЦИПА СОБЛЮДЕНИЯ НОТАРИАЛЬНОЙ ТАЙНЫ
Ранее действовавшая редакция Закона о нотариате предусматривала возможность фиксации процесса совершения нотариального действия с помощью звуко - или видеозаписи. На сегодняшний день Закон о нотариате исключил возможность использования звуковой записи при совершении нотариального действия. Наверное, решение корректировки данной нормы закона обусловлена в том числе и с обеспечением нотариальной тайны. Использование звукозаписи при совершении нотариального действия не только являлась малоинформативной, но и вызывало много спорных вопросов, прежде всего в обеспечении сохранности нотариальной тайны, обеспечения отсутствия возможности распространения, размножения, копирования информации иными лицами.
Следует отметить, что согласно действующей редакции Закона о нотариате видеозапись может проводиться только нотариусом и при совершении нотариального действия, в результате которого образуется нотариальный акт. Нотариусы должны более активно использовать это право. Нередко нотариусы сталкиваются с тем, что клиенты, совершившие сделку, пытаются впоследствии оспорить ее, заявляя о том, что они не понимали сути договора, не получили от нотариуса информации о последствиях его подписания, или вовсе не приходили в нотариальную контору. Также следует помнить, что материалы видеофиксации являются сведениями, составляющими нотариальную тайну. Соответственно, нотариус обязан реализовать организационные и технические меры по обеспечению защиты материальных носителей, содержащих материалы видеофиксации, от неправомерного доступа, копирования, уничтожения и иных неправомерных действий.
В нотариальной практике нередко возникают случаи, когда наследник желает ознакомиться с материалами наследственного дела. Наследник может стоять перед выбором: принять наследство или же всё-таки отказаться от него. Для принятия решения ему необходимо выяснить некоторые факты, например, состав наследственного имущества, наличие предъявленных требований кредитора и т.д. При этом, материалы наследственного дела уже могут содержать определенные документы, например, заявления о выдаче свидетельства о праве на наследство от некоторых наследников. Может также возникнуть ситуация, когда наследование происходит по двум разным основаниям: по закону и по завещанию, при этом, между собой наследники не находятся в родственной связи или даже незнакомы друг с другом, например, денежный вклад завещан бывшей супруге наследодателя, а квартиру наследуют наследники по закону – родные братья. Бывшая супруга желает ознакомится с материалами наследственного дела. Правомерно ли в указанной ситуации предоставлять все материалы наследственного дела?! Ведь документы, хранящиеся в наследственном деле, в том числе заявления наследников о выдаче свидетельства о праве на наследство, могут содержать сведения (информацию), предоставление которой ограничено, например, персональные данные.
Законодательством не установлен порядок ознакомления наследников с материалами наследственного дела. Конституцией закреплена обязанность должностных лиц предоставить гражданину возможность ознакомиться с материалами, затрагивающими его права и законные интересы. В то же время Основной закон ограничивает гражданина в пользовании информацией в целях защиты чести, достоинства, личной и семейной жизни граждан и полного осуществления ими своих прав. Действующее законодательство процедуру ознакомления с документами (в основном термин используется «материалами» либо «материалами дел») регулирует по-разному. Своё законодательное закрепление данные правоотношения нашли в таких актах, например, как Кодекс Республики Беларусь о Земле, Закон Республики Беларусь от 18.07.2011 «Об обращениях граждан и юридических лиц» (далее – Закон об обращениях граждан), Закон Республики Беларусь от 24.10.2016 «Об исполнительном производстве», Закон Республики Беларусь от 28.10.2008 «Об основах административных процедур» и др.
Процедуру ознакомления с материалами наследственного дела определяет непосредственно нотариус. Например, ознакомление с материалами дела может осуществляться путем их оглашения или предоставления необходимых сведений и информации. По моему мнению, целесообразно, чтобы требование наследника на ознакомление с наследственным делом было процедурно реализовано путём подачи соответствующего заявления. Нередко наследники изучая материалы наследственного дела, заинтересованы получить копии содержащихся в наследственном деле документов либо сфотографировать их. В данном случае также возникают вопросы о возможности получения наследником информации указанными способами. На мой взгляд, в данной ситуации нотариусу следует внимательно и с осторожностью подойти к рассмотрению данного вопроса. Материалы наследственного дела обычно содержат многочисленные документы и сведения. Среди них могут быть не только заявления других наследников, а также копии судебных постановлений, приобщенные как документы, подтверждающие изменение фамилии, содержащие какие-либо сведения либо установленные факты, например, о личной жизни наследника, его имущественных правах, правоустанавливающие документы на имущество наследодателя, справки банков, выписки по счетам и другие. По моему мнению, следует различать понятия «сообщает» и «выдаёт». Так, как было ранее указано, Закон о нотариате содержат норму, в соответствии с которой сведения составляющие банковскую тайну, полученные из банков и небанковских кредитно-финансовых организаций при принятии мер по охране наследства, сообщаются только исполнителю завещания и наследникам. В данном случае, при наличии в наследственном деле справки банка, выписки по счету копии указанных документов, по моему мнению, не могут быть выданы, а только лишь сообщены наследнику содержащие их сведения. Соответственно и фотосъёмку указанных документов в указанном случае также не следует производить, что позволит исключить факты неправомерного распространения информации.
Если законодатель предоставляет право гражданину ознакомиться с материалами, то и копии определенных документов могут быть выданы, а также возможна фотосъёмка документов, но только в случаях, указанных в пунктах 2,3,4 статьи 9 Закона о нотариате. При определении способа получения заинтересованным лицом копий документов, целесообразно нотариусу самому изготовить и предоставить копии нужных лицу документов. В данной ситуации возникает также вопрос уплаты нотариального тарифа за изготовление копии. На мой взгляд, он должен быть уплачен, так как освобождение от уплаты нотариального тарифа за изготовление копий документов законом не предусмотрено, в то же время у обратившегося лица есть альтернатива способа получения информации.
Нотариусу следует контролировать также весь процесс ознакомления обратившегося лица с материалами наследственного дела, исключить возможность ознакомления лица с теми документами и сведениями, с которыми ему закон не позволяет ознакомиться, обеспечить сохранность документов, защиту личной жизни, персональных данных лиц, чьи заявления и документы содержаться в наследственном деле. В связи с чем, после ознакомления наследника с материалами наследственного дела, нотариусу следует получить подтверждение состоявшегося ознакомления. Полагаю, на заявлении с просьбой наследника предоставить наследственное дело для ознакомления, производить запись за подписью наследника о том, что наследник ознакомился с материалами наследственного дела, с указанием даты ознакомления, наименования (реквизитов) документов, с которыми был ознакомлен наследник, а также копии каких документов получил на руки либо была произведена фотосъёмка.
Так как законодательством не определён процесс ознакомления наследника с материалами наследственного дела, следовательно, возникает также вопрос в течение какого времени необходимо предоставить наследнику возможность ознакомления с наследственным делом. Если рассматривать данную просьбу наследника как обращение, адресованное нотариальной конторе, то в данном случае, на мой взгляд, в рамках сроков рассмотрения обращения будут действовать положения Закона об обращениях граждан, предусматривающий 15- дневный срок. На практике, конечно же, заведующим нотариальной конторы, нотариусом документы для ознакомления предоставляются в максимально короткий срок, в основном в день обращения лица, если документы находятся на хранении в помещении нотариальной конторы, нотариального бюро. Данный момент требует также законодательного урегулирования, так как для нотариуса срок предоставления документов для ознакомления не предусмотрен. Законодательного урегулирования требует порядок ознакомления не только с документами наследственного дела, но и с другими документами, образованными в результате деятельности нотариуса. Полагаю, целесообразно применять единый подход процесса ознакомления не только с документами наследственного дела, но и с другими документами, образовавшимися в результате нотариальной деятельности нотариуса.
И так, в заключение хочется отметить, что обязанность соблюдения нотариальной тайны возникает не просто так. Нотариальная деятельность выполняет важную общественную функцию в рамках гражданского общества, несёт в себе нравственные обязанности и правовую защиту, в то время как использование различных технических средств, информационных систем при обработке, хранении и передаче сведений требует определенную их защиту.
Читайте в юридическом научно - практическом журнале Юстиция Беларуси № 10.
