Суррогатное материнство. Мифы и реальность.

С развитием медицинской науки и техники человек получает все большую продолжительность жизни и повышает ее качество. Вместе с тем, наблюдается ухудшение экологии, изменение образа жизни и питания. Ранее неизвестные заболевания, сложные диагнозы, при этом новые и современные методы лечения для избавления от болезни и улучшения состояния здоровья – это наша сегодняшняя реальность. Например, врачи все больше и чаще говорят о проблеме бесплодия. Однако современные технологии и развитие медицинской науки уже позволяют создавать «человека в пробирке» и давать шанс стать родителями даже тем, кто уже отчаялся.

При всем при этом, шансы многих людей, столкнувшихся с диагнозом «бесплодие», имеющих генетические заболевания, связанные с полом или другие проблемы с зачатием или вынашиванием ребенка, часто зависят даже не от таланта или опыта их лечащего врача, уровня развития медицины и наличия необходимого оборудования и лекарственных препаратов, а от правового положения вспомогательных репродуктивных технологий в стране их проживания. Миллионы пар бесплодны и даже не мечтают обрести счастье материнства или отцовства, как и многие миллионы одиноких людей, поскольку их право на продолжение рода не может быть реализовано в какой-то отдельно взятой стране.

Вопросы оказания медицинской помощи для преодоления бесплодия с использованием вспомогательных репродуктивных технологий (далее – ВРТ) в Республике Беларусь урегулированы на законодательном уровне и достаточно хорошо, чтобы не ставить под сомнение законность применения такого вида современных медицинских технологий.

В соответствии с Законом Республики Беларусь от 07 января 2012 № 341-З «О вспомогательных репродуктивных технологиях» (далее – Закон о ВРТ) в Республике Беларусь возможно к применению три вида ВРТ:

1. искусственная инсеминация;
2. экстракорпоральное оплодотворение;
3. суррогатное материнство.

Однако в сети Интернет и средствах массовой информации плодятся фантастические мифы о ВРТ и, в особенности, о суррогатном материнстве. Именно этот вид ВРТ до сих пор окружен бесчисленными «мифами», «легендами», и часто воспринимается как что-то происходящее тайно и «нелегально».

Отсутствие достоверной информации стало особенно остро ощущаться в последнее время, в том числе в работе белорусских нотариусов, не только по причине общественного интереса к этой теме, но и в связи с участившимися случаями обращения за совершением нотариальных действий и оформлением документов, необходимых и(или) связанных с применением суррогатного материнства в Беларуси.

Рассмотрим, что же такое суррогатное материнство, правовые основания его применения в Республике Беларусь, а также, какие именно нотариальные действия в связи с этим может совершать белорусский нотариус.

История появления суррогатного материнства, трансформация понятия и правового регулирования.

«Суррогатным материнством», как правило, называют процесс вынашивания и последующего рождения женщиной (суррогатной матерью) ребенка для другого человека или семейной пары, «настоящих» родителей. В этом значении понимание «суррогатного материнства» как вида ВРТ для законодательства и людей в разных странах мира сходится.

На самом деле само по себе суррогатное материнство появилось очень давно. Первое упоминание про способ продолжения рода, когда женщина выносит ребенка и отдаст его другим людям, относится к такому источнику как библейский Ветхий Завет.

Еще за две тысячи лет до Рождества Христова Сара (Сарра), жена престарелого Аврама (Авраама), которая никак не могла забеременеть и поэтому считалась бесплодной, с согласия своего супруга наняла свою служанку Агарь, чтобы она выносила ребенка Аврама. В 1910 г. до н.э. у Агарь родился сын, Исмаил. Можно сказать, что Исмаил - первый упомянутый в известных сегодня письменных источниках ребёнок, родившийся у суррогатной матери.

С этого случая начали формироваться юридические признаки и характеристики «суррогатного материнства», можно сказать, методика его применения и порядок действий, который должен быть соблюден для «признания» родителей новорожденного ребенка, в особенности его «матери», «настоящими» родителями. Так, Сара приняла его первой: в свои руки (на свои колени). Это в последующем стало «признаком» закрепления права на рожденного таким способом ребенка за другой женщиной и ее семьей.

В последующем в библейских текстах неоднократно можно встретить упоминания о ситуациях, когда люди использовали естественную инсеминацию и суррогатная мать фактически являлась генетической матерью новорождённого. При этом с юридической точки зрения, рожденные таким образом дети считались собственными детьми их генетического отца и его законной жены. В исторической литературе такой способ суррогатного материнства называется «традиционным».

В Месопотамии в середине XVIII века до н.э. традиционное суррогатное материнство было общепринято. Правила и практика его применения были закреплены законодательно. Кодекс законов царя Хаммурапи, созданный в 1780 г. до н.э., устанавливал, что такой способ продолжения рода может быть использован в случаях отсутствия сына-наследника и бесплодия жены. Также, были описаны правовые последствия и даже определены некоторые «гарантии» для суррогатных матерей, успешно родивших для «заказчиков» сына. Так, например, родившая сына рабыня (наложница) могла войти в дом и жить там, получая более свободные права. По сути, стать свободной. И, даже в случае крайне непочтительного поведения, такую женщину нельзя было «продавать за серебро», максимум – вернуть к первоначальному состоянию обычной рабыни (наложницы).

Традиционное суррогатное материнство описывается историками, изучавшими Древний Египет, Древнюю Грецию и Рим.

Древнеегипетские «божественные» династии фараонов, практиковавшие внутрисемейные браки для сохранения «чистоты крови», столкнулись с соответствующими медицинскими последствиями: дети здоровьем не отличались, а иногда и не могли родиться вовсе. В таких случаях прибегали к помощи суррогатной матери - наложницы. При этом, дети, рожденные от наложниц, признавались детьми фараона, но претендовать на престол могли лишь в случае отсутствия других «законных» наследников.

В Риме и вовсе существовала практика отдавать жену внаем (ventrem locare) за плату супружеской паре, где жена была бесплодна. Ребенок, рожденный с помощью такой «наемной» матери, в последующем считался законным ребенком той пары, для которой он был рожден.

Случаи применения традиционного суррогатного материнства в эпоху средневековья упоминаются и в истории Китая, Кореи и Японии. Один из таких случаев положен в основу художественного фильма «Суррогатная мать», режиссёра Им Квон-тэка, классика корейского кинематографа. Выпущенная в 1986 году драма повествует о том, как наследнику знатного рода Ли, жена которого была бесплодна, для целей рождения ребенка взяли в наложницы ещё не достигшую совершеннолетия крестьянскую девушку. Исполнительница роли юной суррогатной мамы была удостоена приза Международного кинофестиваля в Венеции за лучшую женскую роль.

Безусловно, преодоление бесплодия для целей получения «законного наследника» с древних времен стало не только медицинской «проблемой», но и, безусловно породило огромное количество семейных проблем, разногласий и «юридических» казусов. С развитием юридической науки и права все большее описание правоотношений с одной стороны «узаконивало» положение детей, рожденных с применением традиционного суррогатного материнства, а с другой стороны – ставило их «вне закона» или ущемляло в правах в тех странах, где появление на свет детей вне брака, например, не приветствовалось и такой способ деторождения не был доступен и не признавался. Даже появился термин «незаконорожденный»! Как будто кто-то из детей, рожденных вне описанных «законных» или социальных норм, просил о своем рождении, мог повлиять на это и(или) несет за факт своего рождения какую-то персональную ответственность!

Уже в Средневековой Европе юридический статус детей, рожденных методом «традиционного суррогатного материнства», отличался от статуса ребенка, рождённого в «законном» браке. Поэтому такой способ продолжения рода использовался, как правило, исключительно представителями высшего сословия, которые даже «незаконнорожденным» детям могли дать гарантии определенного статуса, образование, положение в обществе и, безусловно, денежное содержание, без которого все остальное было бы невозможно.

Очевидно, что «институт» суррогатного материнства начал «угасать», приобрел черты чего-то «незаконного», осуждаемого или обсуждаемого в обществе, если и вовсе не социально неприемлемого явления. Такая новая репутация не пошла на пользу и вопросу правового регулирования суррогатного материнства. О нем либо «забыли», либо прямо говорили о нелегальности. Эпоха законов Хаммурапи ушла в историю.

Так бы, наверное, и продолжалось, если бы не посткупальное развитие человечества, науки и технологий, в том числе в медицине.

Современное понимание и правовое регулирование Суррогатного материнства

С развитием медицинской науки развивались методы и виды ВРТ. Прорывом в указанной области явилось появление метода экстракорпорального оплодотворения (далее – ЭКО). Метод относительно несложный и сегодня является основным способом лечения бесплодия во всем мире. Теория ЭКО разработана до мельчайших деталей, ведется мировая статистика результативности медицинских протоколов с применением ЭКО.

Суть этого метода заключается в том, что процесс оплодотворения и первичное культивирование оплодотворенных половых клеточек происходит вне тела человека, матери. Извлеченные, чаще всего после специальной гормональной стимуляции овуляции, из яичников женские половые клетки (яйцеклетки) в лабораторных условиях соединяют с половыми клетками мужчины (сперматозоидами). Отсюда пошло название «зачатие в пробирке».

В результате оплодотворения и культивирования (последовательного наблюдения в течение нескольких дней за развитием и делением оплодотворенных клеточек) получают «эмбрионы» на определенной стадии развития, которые в последующем в медицинской организации переносят (подсаживают) в матку женщины. При условии благоприятного исхода, в качестве результата наступает долгожданная беременность.

С применением ЭКО возникло современное «гестационное» или «полное» суррогатное материнство, когда генетический материал (сперматозоиды и яйцеклетки) для формирования эмбриона предоставляются мужчиной и женщиной, для которых вынашивается ребенок, а суррогатная мать генетической связи с новорожденным не имеет.

Первой в истории науки «полной» суррогатной матерью стала крольчиха, которой в 1891 г. французским исследователем Неаре был перенесен «чужой» эмбрион. Первая же «суррогатная» беременность у людей наступила в 1976 году, но, к сожалению, оказалась внематочной.

Правовое регулирование института суррогатного материнства в разных странах формировалось по-разному. Даже, если процедура официально разрешена и является частью медицинской практики, за время проведения всех необходимых для его применения манипуляций, беременности и даже при рождении детей возникает немало юридических вопросов.

В определенном смысле слова «юридической колыбелью» суррогатного материнства, можно назвать Соединенные штаты Америки (США). Первые программы суррогатного материнства, в том числе сопровождаемые юристами, прошли именно там. Однако многие пары, которые нуждались в помощи суррогатных матерей для преодоления бесплодия, отказывались от участия в таких программах из-за опасений, что суррогатная мать оставит малыша себе. Поэтому большое распространение начали получать программы суррогатного материнства среди родственников.

Большие споры до сих пор вызывает вопрос этичности суррогатного материнства как способа «эксплуатации» суррогатной матери, с одной стороны, так и возможности получения ею вознаграждения за рожденного и переданного родителям ребенка, с другой.

Суррогатное материнство в Республике Беларусь

Правовые основы регулирования суррогатного материнства в Республике Беларусь заложены в Законе. Благодаря изучению положительного мирового опыта применения суррогатного материнства белорусскому законодателю удалось создать успешно работающую систему регулирования такого сложного варианта правоотношений, возникающего в сфере применения вспомогательных репродуктивных технологий. Отчасти это произошло благодаря введению обязательного требования по нотариальному удостоверению договоров суррогатного материнства, заключаемых в Республике Беларусь. Это позволило обеспечить проведение всесторонней проверки всех сделок в сфере суррогатного материнства, отдать их в руки профессионалов, работающих в белорусском нотариате. Но, обо всем по порядку.

В соответствии с Законом о ВРТ суррогатное материнство является одним из видов вспомогательных репродуктивных технологий, которые доступны в Республике Беларусь для оказания медицинской помощи при бесплодии. Законом закреплены также требования к кандидатам на роль суррогатной матери, договору суррогатного материнства, в том числе его существенные условия и необходимость нотариального удостоверения.

Суррогатное материнство применяется в Республике Беларусь только на основании нотариально удостоверенного договора суррогатного материнства.

Гражданским кодексом Республики Беларусь (далее – ГК) установлено, что нотариальное удостоверение сделок осуществляется путем совершения на документе, соответствующем определенным требованиям, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие. Правовые основы деятельности нотариата регулирует Закон Республики Беларусь от 18 января 2004 № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности» (с изм. и доп., вступившими в силу с 01.01.2023 (далее – Закон о нотариате).

Договор суррогатного материнства заключается между суррогатной матерью и женщиной, которая может являться генетической матерью или воспользоваться донорской яйцеклеткой. Соответственно, вторая сторона договора суррогатного материнства будет именоваться или «генетическая мать», или «женщина, воспользовавшаяся донорской яйцеклеткой».

Нотариус всегда проверяет наличие у сторон договора суррогатного материнства права и возможности для применение такого вида вспомогательных репродуктивных технологий как суррогатное материнство

В первую очередь, это требования по возрасту и другим показателям, предъявляемые к суррогатной матери Законом о ВРТ. Так, например, в соответствии со статьей 22 Закона о ВРТ суррогатной матерью может быть женщина в возрасте от 20 до 35 лет включительно, состоящая в браке и имеющая ребенка, не имеющая медицинских противопоказаний к суррогатному материнству. В некоторых случаях суррогатной матерью может быть женщина в возрасте от 20 до 49 лет включительно при условии, что она является родственницей генетической матери, женщины, воспользовавшейся донорской яйцеклеткой или ее супруга.

Услугой суррогатной матери может воспользоваться только женщина, для которой вынашивание и рождение ребенка по медицинским показаниям физиологически невозможны либо связаны с риском для ее жизни и (или) жизни ее ребенка.

Показания для применения суррогатного материнства, в том числе применения в протоколе донорских половых клеток, в частности, установлены Постановлением Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 24.12.2019 № 124 «О вопросах применения вспомогательных репродуктивных технологий» (далее – Постановление № 124).

Принимая во внимание вышеуказанное, стороны должны представить нотариусу соответствующие медицинские заключения, оформленные по результатам проведенного обследования и в соответствии с требованиями, установленными Постановлением № 124, для подтверждения наличия показаний для применения суррогатного материнства и отсутствия противопоказаний для применения такой процедуры для суррогатной матери.

Бывает такое, что на момент обращения к нотариусу обследование одной из сторон для целей применения суррогатного материнства еще не завершено. В данной ситуации нотариус может удостоверить сделку только под отлагательным условием. В договоре суррогатного материнства будет указано, что он вступает в силу с момента получения заключений соответствующей организации (организаций) здравоохранения о наличии медицинских показаний к суррогатному материнству у одной стороны и отсутствии медицинских противопоказаний у другой.

Но это скорее исключение, чем правило.

Далее, при нотариальном удостоверении суррогатного договора как сделки нотариус в Республике Беларусь, руководствуясь требованиями статьи 74 Закона о нотариате, выявляет волеизъявление участников сделки и соответствие ему заключаемой сделки, проводит правовую оценку сделки и проверяет:

1. соответствие содержания проекта сделки требованиям законодательства;
2. наличие согласия лиц, отказа лиц, если такие согласие, отказ в соответствии с законодательством необходимы для совершения сделки;
3. иные обстоятельства, имеющие значение для удостоверения сделки.

Содержание сделки

При подготовке к нотариальному удостоверению договора суррогатного материнства нотариус проверяет соответствие содержания проекта такого договора требованиям законодательства.

В статье 21 Закона о ВРТ перечислены существенные условия договора суррогатного материнства, то есть условия, в отношении которых сторонами должно быть обязательно достигнуто определенное соглашение и такое соглашение должно стать соответствующим пунктом договора. Например, это оказание одной женщиной (суррогатной матерью) другой женщине (генетической матери или женщине, воспользовавшейся донорской яйцеклеткой) услуги по вынашиванию и рождению ребенка (детей), зачатого (зачатых) с участием яйцеклетки (яйцеклеток), изъятой (изъятых) из организма генетической матери, или донорской яйцеклетки (яйцеклеток).

Стоимость услуги, оказываемой суррогатной матерью также указана в Законе о ВРТ в качестве существенного условия договора суррогатного материнства, но с оговоркой, потому, что заключаемый в Республике Беларусь договор может быть, как возмездным, так и безвозмездным.

Договор суррогатного материнства может быть заключен на безвозмездной основе в случаях, когда суррогатная мать является родственницей генетической матери или женщины, воспользовавшейся донорской яйцеклеткой, либо ее супруга. На практике в большинстве случаев договоры суррогатного материнства даже с родственниками заключают с условиями оплаты суррогатной матери услуг по вынашиванию и рождению ребенка, а также всех необходимых расходов на медицинское обслуживание, питание, проживание суррогатной матери в период вынашивания, родов и послеродовой период.

Существенным условием договора суррогатного материнства будет являться указание организации (организаций) здравоохранения, в которой (которых) будут происходить соединение сперматозоида (сперматозоидов) и яйцеклетки (яйцеклеток), изъятой (изъятых) из организма генетической матери, или донорской яйцеклетки (яйцеклеток), перенос данного эмбриона (эмбрионов) в матку суррогатной матери, наблюдение за течением ее беременности и роды.

Следует также упомянуть такие существенные условия договора суррогатного материнства как:

• обязанность суррогатной матери выполнять все предписания лечащего врача и представлять генетической матери или женщине, воспользовавшейся донорской яйцеклеткой, и ее супругу информацию о состоянии своего здоровья и состоянии здоровья вынашиваемого ребенка (детей);
• определение места проживания суррогатной матери в период вынашивания ребенка (детей);
• указание порядка возмещения расходов на медицинское обслуживание, питание, проживание суррогатной матери в период вынашивания, родов и в послеродовой период;
• обязанность суррогатной матери передать генетической матери или женщине, воспользовавшейся донорской яйцеклеткой, ребенка (детей) после его (их) рождения, и обязанность второй стороны, принять от суррогатной матери ребенка (детей) после его (их) рождения, с указанием сроков совершения таких действий.

Иные условия, не указанные в Законе о ВРТ, также могут быть названы существенными самими сторонами.

Кто должен дать согласие на заключение договора суррогатного материнства

Уже упоминалось, что нотариус проверяет наличие согласия лиц, отказа лиц, если такие согласие, отказ в соответствии с законодательством необходимы для совершения сделки.

Законом о ВРТ установлено, что лица, состоящие в браке, заключают договор суррогатного материнства с письменного согласия своих супругов.

Таким образом, супруг суррогатной матери, и супруг генетической матери, или женщины, воспользовавшейся донорской яйцеклеткой, если она замужем, должны дать свое согласие на заключение договора суррогатного материнства.

В соответствии с действующей Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий, утвержденной Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 23 октября 2006 № 63 (далее – Инструкция о порядке совершения нотариальных действий), если в соответствии с законодательством для заключения договора необходимы согласие определенных граждан, они также должны быть удостоверены.

Согласия супругов на заключение договора суррогатного материнства может быть удостоверено одновременно с удостоверение договора или заранее.

При удостоверении такого согласия нотариус устанавливает личность лица (лиц), подписавшего (подписавших) согласие, и проверяет его (их) дееспособность, наличие зарегистрированного брака, разъясняется суть совершаемого нотариального действия и его правовые последствия. Согласие подписывается лицом собственноручно в присутствии нотариуса.

Установление происхождения детей

Особо стоит упомянуть о том, как Республике Беларусь урегулирован вопрос определения происхождения детей, родившихся в результате применения такого вида вспомогательных репродуктивных технологий как суррогатное материнство.

Статьей 5 Закона о ВРТ предусмотрено, что установление происхождения детей, родившихся в результате применения вспомогательных репродуктивных технологий, осуществляется в порядке, определяемом законодательством о браке и семье. В Кодексе Республики Беларусь о браке и семье (далее – КоБС) этому посвящена отдельная статья.

В соответствии с частью 5 статьи 52 КоБС матерью ребенка, рожденного суррогатной матерью, признается женщина, заключившая с суррогатной матерью договор суррогатного материнства. При этом, отцом ребенка, рожденного суррогатной матерью, признается супруг женщины, заключившей с суррогатной матерью договор суррогатного материнства.

Более того, частью 6 статьи 52 КоБС установлено, что суррогатная мать, женщина, заключившая с суррогатной матерью договор суррогатного материнства, а также их супруги (если применимо), давшие в установленном порядке согласие на заключение договора суррогатного материнства, не вправе оспаривать материнство и (или) отцовство ребенка, рожденного суррогатной матерью, за исключением случая, когда имеются доказательства того, что суррогатная мать забеременела не в результате применения вспомогательных репродуктивных технологий.

То есть, имея на руках надлежащим образом оформленный договор суррогатного материнства и медицинские документы, подтверждающие его исполнение, в результате которого родился ребенок, «настоящим родителям такого ребенка не требуется дополнительно доказывать его происхождение, а также свое материнство и отцовство. Соответствующая юридическая презумпция закреплена в КоБС.

В качестве общего вывода можно сказать, что благодаря прозрачным и понятным нормам закона, а также участию нотариуса в процессе нотариального удостоверения договора суррогатного материнства, применение суррогатного материнства как способа борьбы с бесплодием сегодня является абсолютно законным. Применение суррогатного материнства возможно только при наличии определенных медицинских показаний и отсутствии противопоказаний для всех участников процедуры. При этом, действующие нормы и существующие административные процедуры позволяют достоверно определить и документально оформить происхождение детей, рожденных в результате его применения.

Стоит упомянуть, что договор суррогатного материнства может быть удостоверен у любого нотариуса (п. 65 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий). Со списком нотариусов можно ознакомиться на сайте Белорусской нотариальной палаты.

Суррогатное материнство и медицинский туризм, новые вызовы

В последнее время участились случаи обращения за консультацией к белорусским нотариусам иностранных граждан, постоянно не проживающих в Республике Беларусь, желающих воспользоваться медицинской помощью и суррогатным материнством. В некоторых случаях они готовы воспользоваться помощью суррогатных матерей из Республики Беларусь. В некоторых – просят удостоверить договор с участием суррогатной матери- иностранки.

Например, еще до недавнего времени в Российской Федерации правовое регулирование применения репродуктивных технологий было максимально либеральным. Однако после изменений, внесённых в действующее законодательство с 19 декабря 2022г., суррогатное материнство стало недоступно для иностранных пар, а также для супружеских пар и женщин, которым по медицинским причинам требуется применение донорских яйцеклеток или спермы. По сути такие изменения лишили возможности иметь детей тех женщин, которые, например, по медицинским показаниям были вынуждены удалить яичники или матку, родились с пороком развития матки и т.д.

Безусловно, оснований для отказа как в оказании медицинской помощи, так и совершении нотариальных действий по признаку гражданства в Республике Беларусь быть не должно. Но совершение сделок с участием иностранных граждан, особенно договора суррогатного материнства является сложным процессом, требующим от нотариуса высокого профессионализма и детального учета всех обстоятельств и особенностей данного вида договора и правоотношений.

Безусловно, необходима «медицинская связь» договора с Беларусью, то есть совершение максимального количества манипуляций, из предусмотренных для применения суррогатного материнства как вида медицинской помощи, а также возможного ведения беременности и родов на территории Республики Беларусь, для того, чтобы такой договор мог быть заключен и удостоверен именно в нашей стране.